小林為了掙錢養家遠赴大陸經商，找了當地夥伴一起合資開設有限公司，以便更接地氣，有限公司具有人合、資合兩性質，以下特別就股東部分，白話說明，以降低經營風險:
關於公司股東概況
在公司法中叫股東在合夥企業法中就叫合夥人
誰是公司的股東?就要看股東資格取得的證據，三個證據的內涵及效力，簡單說明如下:
三個證據:
一、股東名冊:證明效力最高，股東身份的法定證明文件
二、出資證明書
三、工商登記:公司登記機關的登記(大陸工商局已更改為市場局)
假設將來股東如果發生變更，就要進行變更登記，沒有登記或者沒有辦理變更登記 ，是不得對抗第三人，假如工商登記沒有寫小林的名字，因工商登記有公示公信的效力，有宣誓的作用，所以當小林要去陸銀以股權質押，銀行可以主張拒絕承認小林的股權，銀行的抗辯是成立的，但是小林在公司內部的股東的資格不會受到影響。
另外工商登記和股東名冊衝突的話，出資證明書沒太大效力，出資證明書就是俗話講的股權證
就算小林沒拿到出資證明書，不代表就不是股東，工商登記、股東名冊、出資證明書三個都不一樣時以股東名冊效力最高，股東資格訴訟都是以公司為被告。
**一股二賣問題
小林本來是甲公司股東，後來與合資股東不合，將股權轉讓給黃蓋(第一次買賣)，公司內部股東名冊 已經是寫黃蓋，但是因新創公司太忙，疏忽辦理變更，在對外公示仍是寫小林，小林股權又轉讓給了周瑜(第二次買賣)，這裡賣給周瑜的行為，即為第二次處分，二次處分行為是參照物權法106條的規定處理，小林無權處分周瑜善意取得(參照物權法善意取得的制度)，附帶一提，物權法 無權處分 賣的是動產不動產物權，股權和物權完全不同，股權它除了具有財產性還具人身性，話說回來，善意取得要滿足什麼條件呢?
1.善意(主觀上周瑜是不知道的)
2.對價
3.手續全(第二次買賣已經辦理工商登記手續)
原股東處分 股權賣給周瑜，造成黃蓋損失，周瑜符合善意取得，黃蓋雖然是實際權利人真實的權利人．就沒法再取得股東身分權，黃蓋只能要求賠償了，這時黃蓋真衰，本來的股東資格喪失，無法分享紅利，雖然能要求小林、董事高管賠償，但也是得不償失啊!
**名義股東和實際出資人之間的關係
這裡講到的就是我們現實中講到的代持股的問題，小林他準備向甲公司出資100萬元，但小林礙於身分因素(小林是政府高管)不想出名投資，讓許攸出名，他出資表面上所有公開信息都是許攸的名字，小林認光是如此無法保障他的權益，於是和許攸之間訂了協議，許攸明知這事。
->代持股現在在大陸是允許的，在司法解釋三2011年之後是允許的，但是呢?出資人與出名人各暗藏法律風險，實際出資人 小林 有什麼風險?名義股東許攸有什麼風險在?都是眉角，不搞清楚絕對會吃大虧:
先來講一下內部關係是指，實際出資人小林和名義股東人許攸之間的關係:
代持股辦議有效
商法的態度對合同問題，實際上公司法商法不做特別處理，除非出現欺詐脅迫、損害國家利益違反合同法52條，否則原則上合同符合雙方協商一致+意思表示真實有效，二人之間因為投資、權益的歸屬發生爭議，事情大條了:
Ex:小林向公司出資100萬，年終分紅許攸分了3萬塊錢，投資權益原則上屬於是實際股東小林
，小林、許攸兩個內部之間的關係、則可以依照協議議定分紅比例。
外部關係有三個對外關係
1.小林雖然是實際股東實際出資人，不能直接去找甲公司說錢、是我出的，想要加入股東(有點像是小老婆的概念，當小三雖然替情人生了小孩，但是要入門，還是要經過婆婆同意，哈)，
這時小林如果要求公司變更股東名冊，列入他的名字，因為有限責任公司，除了具有資合性
還有人合性質，就要經過公司其他股東半數以上同意（公、婆、大老婆同意:)）。
2.第三人的關係是講名義股東許攸把股權賣掉了，實際出資人小林說我享有實際權利，請求認定許攸處分股權行為無效，這時要參照物權法106條的規定處理，小林既然是名義股東，有權處分，為何還要參照物權法106條處理呢?
大陸商法其實非常講究平衡問題，畢竟100萬的出資是小林，合同有效符合有權處分，但是為了保護實際出資人的利益，平衡小林的利益，因此要求第三人是符合善意、對價、手續全，物權法上善意取得的規定。
3.跟債權人的關係：
實際出資人小林出資有瑕疵（爸、錢不夠了），承諾不到位?當公司資金燒到不能對外清償的情況下、股東需要對債權人承擔補充賠償責任、債權人是要求誰承擔責任？ 這裡名義股東許攸要承擔責任（誰叫你要掛名！！），名義股東許攸承擔完之後可內部追償。
Photo by Hermes Rivera on Unsplash
***冒名股東
小林想出資但是不想出名偷曹操身份證（大膽！）、把曹操登記為公司的股東（叫誰敢欺侮我們公司），但是實際上曹操和公司是沒有任何關係的，沒有權利也沒義務也無用承擔責任，小林是冒名登記人應當承擔相應的責任（個人造業，個人擔）！
***股東的權利和股東的義務
話說回來，股東權．到底是什麼長怎樣？
實際上他具有以下特徵:
1.綜合性
2.通過出資形成的權利
3.一種社員權:跟身份跟資格相關的一個權利
它既不是債權也不是物權也 不是 智慧財產權，股權是個獨立的權利，可以要求分紅、開股東會、表決權。
分類上有股東權資產收益、參與重大決策和選擇管理者的權利這是三大類，其中資產收益是指股東權中的財產權，另外12項股東權中，可以區分為:
1.自益權:
跟財產有關的一些權利，對自己有好處的這一些權利
2.共益權:
共益權．這裡要特別提到能不能被剝奪被限制？
就自益權部分，比如說小林承諾出資10萬，現在只出了1萬塊錢，小林的股權肯定是有瑕疵的
這個時候我們可以限制它什麼？上部分分紅自益權，按實繳出資比例來分（1萬元），而不是按認繳的（10萬元）來分，但是小林出資雖然是有瑕疵的，如果小林說我要查帳，這裡是屬於參與重大經營共益權，對他的這個共益權參與管理權是不能限制的，所以在理論上自益權又稱非固有的權利，共益權則稱固有權。
股東的義務，有哪些呢？
第一是共同的義務，有三大項：
1.出資義務
2.參加股東會的義務
3.***第三不干涉公司正常經營???***（出錢的不是大爺啊！）
為什麼不能干涉具體的經營?就是因為現代企業兩權分離（經營與所有分離），所以公司它的經營管理權是歸董事會和聘用的經理（經理人那種等級的），所以說呢！公司的經營是由董事會來掌握，股東只是享有資產所有者、投資收益這些權利，股東對具體的經營項目是不能直接指手畫腳要求參一腳、耍大爺的，但是呢還是有權利，可以決定公司的合併分立解散、章程的修改，例如：決定通過我選董事然後來換董事會（鴨蛋密密，也是有縫隙）。
特別義務：不得濫用控股股東的地位不得濫用關聯關係。
*****股東的代表訴訟權
公司合法權益受到侵害，董事跟監事又都是好朋友，股東該怎麼辦呢，可以代表公司起訴嗎？這裡股東必須符合一個前提，公司沒法起訴 怠於起訴，股東才可以替公司提起訴訟。
那麼對於股東代表訴訟制度，該符合什麼樣的情形呢？
比如說小林現在是米桶公司的董事長，公司章、財務章這些都是由 小林 來保管，現在呢小林想賣掉自己的一輛私家車TOYOTA ALTIS價值10萬塊錢，結果他賣給了自己當董事長的米桶公司（養老鼠咬布袋），賣了100萬高價，這筆交易公司已受損害了（10年車敢賣我100萬），依法公司受害應該原告是 米桶公司 被告是小林，要求小林賠90萬，可是現在呢！出現一個問題，公司不是真的人，所以它需要有一個訴訟代表人參加訴訟，這就是所謂的代表人制度，小林是訴訟代表人被告又是小林，依法是董監高執行職務等等造成公司損失應當賠償，股東該怎麼做呢？
第一步是誰先向公司提請求？附帶一提先考慮股東有資格限制？有限公司的話是股東就可以提起，因為公司法對小企業沒那麼多限制，但是對於股份有限公司，按照公司法151條的第一款，股東要持股達到180以上，並且呢！持股比例要達到1％，原因是怕股東濫訴！！（不可以不爽就告）
這裡的請求就是所謂的交叉請求規則，對於違反151條第一款的董監董事和高管，股東可以書面請求的是誰呢？答案就是監事會，也就是董事高管現在損害公司，請求的對象是監事會，監事等等損害公司，書面是向誰提請求呢？交叉過來就是向董事會提請求，為什麼這樣設計呢？
實際上是效率優先，讓請求更加有效（因為監事本身就具有監督公司的性質）。
如果說現在股東向董事會或者監事會，提請求董監接受了這個請求，比如說董事長小林損害公司，公司是原告監事會的主席是訴訟代表人，那如果第二種情況監事跟董事長是好朋友不接受請求，公司的機關拒絕提起訴訟，這種情況下股東才可以直接對董監高提起訴訟。
原告是股東，被告是誰？侵權人董事長 小林，列公司為第三人， 為什麼列公司作為第三人？是因為公司反對這個訴訟，所以作為第三人參加訴訟，其他股東的話是共同原告同求，同求指的是共同原告 ，一般的話異求反對的話是作為第三人。
第三呢判決對沒有參加的股東發生法律效力是指一事不再理，如果其他股東又以同一事實同一理由告， 小林就可以不管他了（法院叫你來為什麼不來？）。
勝訴利益歸公司，這是司法解釋四有專門強調的一個問題，股東提起代表性的案件，訴訟請求部分或者全部得到法院支援，公司應當承擔合理的費用，所以如果敗訴的話怎麼辦？股東自行承擔（叫你沒理由別亂告，不聽！），司法解釋四是2017年生效的解釋。
*公司的董監高
有什麼任職資格呢?(不是人人可當高管！！！)，負經營管理的責任，公司法對 任職資格 是有限制的，這些限制屬於公司法的強行性規範，講的就是意思自治和強行性規範之間的關係，所以不能當董監高的有:
小孩、瘋子、貪污犯，無能經理加老賴(個人所負數額較大的債務到期未清償)，所以董監高和股東不亠樣，董監高要負的的義務有共同義務和特定義務，所謂的共同義務就是指忠實義務、勤勉義務-不違法違章不違規，而特定義務就是交易、交易安全的問題。
呼呼呼（喘！！！），講了那麼多，懂了沒？？
不懂沒關係，多想想，多看看，賺錢有理，不是罪惡，懶惰不勤奮，終日空想不行動，才是要檢討，但是，賺錢衝動之際，也要懂得衡量利益，控制風險，大家一起發大財！
...待續
Comentarios